TSJ Regiones - Decisión

REPÚBLICA BOLIVARIANA DE VENEZUELA

CIRCUITO JUDICIAL PENAL DEL ESTADO BOLIVARIANO DE MÉRIDA
TRIBUNAL DE PRIMERA INSTANCIA EN FUNCIONES DE JUICIO N° 05
Mérida, 09 de enero de 2023.
211º y 163º

ASUNTO PRINCIPAL : LJ01-P-2017-000015
ASUNTO : LJ01-P-2017-000015

Vista la solicitud efectuada por la Abg. Liseth Ruiz, con el carácter de defensora Pública y como tal de los ciudadanos Jerson David Salazar Rojas y Jhosneiker Alejandro Herrera Avendaño, este tribunal a los fines de velar por la regularidad del proceso, conforme al artículo 107 del Código Orgánico Procesal Penal y 49 Constitucional, pasa a publicar el auto fundado de conformidad con los artículos 157 eiusdem, en los siguientes términos:

ANTECEDENTES

1.- Se sigue causa penal a los ciudadanos JERSON DAVID SALAZAR ROJAS y JHOSNEIKER ALEJANDRO HERRERA AVENDAÑO, venezolanos, mayores de edad, titulares de la Cédula de Identidad Nos. V-26.214.703 y V-25.150.689, respectivamente, de 25 y 26 años de edad en su orden, ambos de profesión Albañil, como presuntos responsables de la comisión del delitos de HOMICIDIO CALIFICADO EN LA EJECUCIÓN DEL DELITO DE ASALTO A UNIDAD DE TRANSPORTE PÚBLICO, contemplado en el artículo 406 numeral 2 del Código Penal, en concordancia con el artículo 405 eiusdem, tal como deriva del acta que recoge la celebración de la audiencia preliminar ante el Juzgado de Control.
2.- En fechas 25 y 26 de agosto de 2020, el Tribunal Sexto de Primera Instancia Estadal en funciones de Control del Circuito Judicial Penal del estado Bolivariano de Mérida, realizó las audiencias preliminares en las cuales resolvió admitir la acusación fiscal, las pruebas promovidas y ordenó el pase a juicio oral y público (f. 279-280), publicando dicho juzgado los autos de apertura a juicio en fechas 25 y 26 de agosto de 2020, tal como se evidencia a los folios 286 al 297 de las actuaciones.

MOTIVACIÓN
Al hacer una revisión exhaustiva de las actuaciones, quien aquí decide constata que en fecha 11 de marzo de 2019, el Tribunal de Primera Instancia Estadal en funciones de Control Nº 03 recibió escrito acusatorio por parte de la Fiscalía Cuarta del Ministerio Público, luego, en fecha 22 de agosto de 2020 el Tribunal de Control Nº 06 se aboca al conocimiento de la causa para llevar a cabo plan de agilización de causas de audiencias preliminares, designada por la Presidencia de este Circuito Judicial Penal según resolución Nº 010-2020 del 21-08-2020, y ese mismo tribunal celebra la audiencia preliminar en fechas 25 y 26 de agosto de 2020, acordando la apertura a juicio, procediendo a publicar el auto fundado los día ya señalados (folios 286 al 297).

Constata esta juzgadora, que la víctima en el presente caso no fue debidamente citada para la celebración de la audiencia preliminar, conforme se evidencia del auto de abocamiento de fecha 22 de agosto de 2020 (folio 278), procediendo el tribunal de control a celebrar la audiencia preliminar en fechas 25 y 26 de agosto de 2020 sin que constara si la víctima había sido debidamente citada, no constando tampoco nota secretarial, en el que se evidenciara que la boleta de citación a la víctima había sido despachada, y menos aún consta que la fiscalía asumiera su representación, no observándose posterior a esa acta la consignación de la boleta de citación a la víctima, a los fines de resguardar el proceso y los derechos que le asisten, en fiel acatamiento de lo establecido en el artículo 309 del Código Orgánico Procesal Penal y lo señalado insistentemente tanto por la Sala de Casación Penal como por la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia, en reiteradas sentencias.

Considera este tribunal que se está en presencia de un vicio que pudiera afectar de manera directa los derechos y garantías a las partes, apreciándose que uno de ellos se encuentra dentro de los actos no subsanables ni convalidables, conforme lo indican los artículos 177 y 178 del Código Orgánico Procesal Penal, al no haber sido debidamente citada la víctima, y peor aún, no haberse agotado el procedimiento establecido en el Código Orgánico Procesal Penal para su citación debida.

En efecto, conforme al Título V denominado “De los actos procesales y las Nulidades”, Capítulo II identificado como “De las nulidades”, del Código Orgánico Procesal Penal, el legislador previó todo lo concerniente a las nulidades, estableciéndose en el artículo 174 el principio rector de la nulidad, según el cual “Los actos cumplidos en contravención o con inobservancia de las condiciones previstas en este Código, la Constitución de la República Bolivariana de Venezuela, las leyes, tratados, convenios y acuerdos internacionales suscritos y ratificados por la República, no podrán ser apreciados para fundar una decisión judicial, ni utilizados como presupuestos de ella, salvo que el detecto haya sido subsanado o convalidado”.

Así pues, conforme a este principio, el legislador hizo una distinción entre las nulidades absolutas y las nulidades relativas que pueden ser objeto de saneamiento, estableciendo en el artículo 175 del mismo texto adjetivo penal lo concerniente a las nulidades absolutas, que se encuentran vinculadas directamente con la intervención, asistencia y representación del imputado, o las que impliquen inobservancia o violación de derechos y garantías fundamentales previstos en este Código, la Constitución de la República Bolivariana de Venezuela, las leyes y los tratados, convenios o acuerdos internacionales suscritos y ratificados por la República Bolivariana de Venezuela, siendo definida dicha institución de la nulidad, por la misma Sala de Casación Penal del Tribunal Supremo de Justicia (v. sentencia Nº 032 del 10-02-2011, y Nº 028 del 13-05-2021), la cual es considerada como una verdadera sanción procesal y puede ser declarada de oficio o a instancia de parte por el juez de la causa dirigida a privar de efectos jurídicos a todo acto procesal que se celebra en violación del ordenamiento jurídico procesal penal.

Conforme a las normas ya citadas y a la jurisprudencia señalada, se está en presencia de un vicio que pudiera afectar de manera directa los derechos y garantías a las partes, apreciándose que uno de ellos se encuentra dentro de los actos no subsanables ni convalidables, conforme lo indican los artículos 177 y 178 del Código Orgánico Procesal Penal, pues no se observa ningún auto que precediera el acta de la audiencia preliminar donde constara la orden de citar a la víctima o alguna nota secretarial, ni posterior al acta se observa la consignación de alguna boleta de citación a esa víctima, con lo cual se obvió cumplir esta formalidad. Considera esta juzgadora, que si bien la Fiscalía del Ministerio Público puede asumir la representación de la víctima en caso de inasistencia de la misma a la audiencia preliminar, no menos cierto es que la víctima tiene que estar debidamente citada a la audiencia, pues justamente la protección y reparación del daño causado a ella son objetivos del proceso penal de acuerdo con lo establecido en el artículo 120 del Código Orgánico Procesal Penal, y la víctima como parte del proceso tiene derechos y facultades propias para intervenir activamente en el proceso penal, como lo son el derecho a ser oído, intervenir en el proceso penal, adherirse a la acusación del Fiscal, formular acusación particular propia o querellarse, entre otros derechos, de acuerdo con los artículos 122 y 311 eiusdem, y lo señalado por la Sala de Casación Penal en varias sentencias tales como la Nº 059 de fecha 19-07-2021.

Así pues, siendo obligación de los jueces garantizarle a las partes –llámese imputado y víctima- sus derechos, así como también garantizar el respeto, protección y reparación a la víctima durante el proceso, considera esta juzgadora, que este vicio –tal como se señaló- se encuentra dentro de los actos no saneables de acuerdo con lo establecido en el artículo 175 del texto adjetivo penal, pues afecta directamente los derechos y garantías de la víctima, y por vía de consecuencia, al hoy acusado, como lo son el debido proceso, el derecho a la defensa y la tutela judicial efectiva, al no permitírsele a la víctima intervenir en el proceso.

De allí que, en atención a las normas anteriormente transcritas así como la jurisprudencia citada, considera esta juzgadora que al haberse realizado la audiencia preliminar sin la citación debida de la víctima, vicia de nulidad absoluta la audiencia preliminar y por vía de consecuencia, el auto de apertura a juicio y los actos subsiguientes, ya que encuadra en los extremos establecidos en el artículo 175 del Código Orgánico Procesal Penal anteriormente transcrito, pues no puede ser saneado ni convalidado toda vez que vulnera el debido proceso, el derecho a la defensa y la tutela judicial efectiva, consagrados en el artículo 49 y 26 respectivamente, de la Constitución de la República Bolivariana de Venezuela, y siendo obligación de este juzgado velar por la incolumidad de la misma, así como también resguardar el debido proceso a los fines de que cualquier causa pueda discurrir hasta su terminación sin perjuicio de las garantías constitucionales y legales de las partes, este Tribunal ACUERDA CON LUGAR la solicitud de nulidad realizada por la Abg. Liseth Ruiz, con el carácter de defensora Pública y como tal de los ciudadanos Jerson David Salazar Rojas y Jhosneiker Alejandro Herrera Avendaño, y como consecuencia de ello, DECRETA LA NULIDAD de las audiencias preliminares celebradas en fechas 25 y 26 de agosto de 2020, por el Tribunal de Primera Instancia Estadal en funciones de Control Nº 06 de esta sede judicial, inserta a los folios 279 al 285, así como también los dos autos de apertura a juicio, inserto a los folios 286 al 297, y se decreta la nulidad del juicio oral y público, de conformidad con lo dispuesto en los artículos 174 y 175 del Código Orgánico Procesal Penal.

Al ubicarse este vicio en una anomalía que atenta contra el orden público que amerita su anulación conforme a los artículos 174 y 175 del Código Orgánico Procesal Penal, este tribunal ordena la reposición de la causa hasta el estado en que sea citada la víctima a la audiencia preliminar y se celebre la misma atendiendo las garantías y derechos procesales correspondientes, ante un tribunal distinto al que celebró la misma y dictó el auto de apertura a juicio, todo ello con el fin de que se corrija el vicio anotado en la presente decisión que viola el debido proceso en las vertientes referidas al derecho a la defensa y a la tutela judicial efectiva, establecidos en los artículos 49.1 y 26 de la Constitución de la República Bolivariana de Venezuela. Y así se declara.

Se acuerda mantener la medida de privación judicial preventiva de libertad que recae sobre los ciudadanos JHOSNEIKER ALEJANDRO HERRERA AVENDAÑO y JERSON DAVID SALAZAR ROJAS, ya identificados, que fuese acordada por el juzgado de control N° 03 en fechas 05-02-2018 y 25-01-2019, respectivamente, de conformidad con lo establecido en los artículos 236, 237 y 238 del Código Orgánico Procesal, por considerar esta juzgadora que la misma es idónea para asegurar los fines del proceso. Y así se declara.

DECISIÓN

Por las razones precedentemente expuestas, este Tribunal de Primera Instancia en funciones de Juicio Nº 05 del Circuito Judicial Penal del estado Bolivariano de Mérida, administrando justicia en nombre de la República Bolivariana de Venezuela y por autoridad de la ley, hace los siguientes pronunciamientos:
PRIMERO: ACUERDA CON LUGAR la solicitud de nulidad realizada por la Abg. Liseth Ruiz, con el carácter de defensora Pública y como tal de los ciudadanos Jerson David Salazar Rojas y Jhosneiker Alejandro Herrera Avendaño, y como consecuencia de ello, DECRETA LA NULIDAD de las audiencias preliminares celebradas en fechas 25 y 26 de agosto de 2020, por el Tribunal de Primera Instancia Estadal en funciones de Control Nº 06 de esta sede judicial, inserta a los folios 279 al 285, así como también los dos autos de apertura a juicio, inserto a los folios 286 al 297, y se decreta la nulidad del juicio oral y público, de conformidad con lo dispuesto en los artículos 174 y 175 del Código Orgánico Procesal Penal.
SEGUNDO: Conforme con el artículo 180 del Código Orgánico Procesal Penal, se ordena la reposición de la causa hasta el estado en que sea citada la víctima a la audiencia preliminar y se celebre la misma atendiendo las garantías y derechos procesales correspondientes, ante un tribunal distinto al que celebró la misma y dictó el auto de apertura a juicio, todo ello con el fin de que se corrija el vicio anotado en la presente decisión que viola el debido proceso en las vertientes referidas al derecho a la defensa y a la tutela judicial efectiva, establecidos en los artículos 49.1 y 26 de la Constitución de la República Bolivariana de Venezuela, es decir, que efectivamente la víctima sea citada a la audiencia preliminar y se celebre la misma atendiendo las garantías y derechos procesales correspondientes.
TERCERO: Se acuerda mantener la medida de privación judicial preventiva de libertad que recae sobre los ciudadanos JHOSNEIKER ALEJANDRO HERRERA AVENDAÑO y JERSON DAVID SALAZAR ROJAS, ya identificados, que fuese acordada por el juzgado de control N° 03 en fechas 05-02-2018 y 25-01-2019, respectivamente, de conformidad con lo establecido en los artículos 236, 237 y 238 del Código Orgánico Procesal, por considerar esta juzgadora que la misma es idónea para asegurar los fines del proceso.
La presente decisión se fundamenta en los artículos 2, 21, 24, 26 y 49 Constitucional, y los artículos 157, 174, 175 y 180 del texto adjetivo penal. Remítanse las presentes las actuaciones al Tribunal de Primera Instancia en lo Penal en funciones de Control N° 03 de esta Circunscripción Judicial, una vez se cumpla el lapso legal respectivo. Notifíquense a las partes. Trasládense a los imputados a fin de imponerlos de la presente decisión. Certifíquese por secretaría copia de este auto. Cúmplase.

JUEZA EN FUNCIONES DE JUICIO Nº 05,

ABG. LUCY DEL CARMEN TERÁN CAMACHO
EL SECRETARIO,

ABG. HUMBERTO ARANDA.

En fecha _____________ se cumplió lo ordenado y se emitieron boletas nros. ______ ________________________________ y oficio Nos. _________________________. Sría.